代物清偿，抑或债的更新？
——兼评原告石某诉被告张某买卖合同货款纠纷一案
张化平

[内容摘要]
债权人与债务人之间就债务偿还问题答成的新协议是代物清偿协议还是属于债的更新，在债务人不履行新协议时是按原协议起诉还是依据新协议起诉，这在法律实务中是常遇到的问题。本文就代物清偿的法律概念、构成要件及与债的更新之区别作了相应探讨。
[关键词]
债的履行 代物清偿 代物清偿协议 债的更新


[问题的提出]
2001年至2002年3月期间，原告石某向被告张某供应供应焦碳、生铁等原料。2003年3月15日经双方结算，被告向原告出具11575元欠条一张。原告经多次催要遭被告拒绝后，于2004年1月7日向法院提起诉讼，要求依法判令被告履行付款义务。原告起诉后的2月16日，被告主动与原告协商并达成协议一份，载明：“经双方友好协商，张某同意将规格1.5匹空调机3台、11KW鼓风机1台、生铁100KG和陶土3.5T抵扣欠石某材料款壹万壹仟伍佰柒拾伍元整，￥11575元，双方货款两清”。2月17日，原告石某向法院申请撤诉。3月初，原告雇请他人车辆往被告处要求其履行协议，在清点货物过程中，双方发生争执致原告拖货未果。2004年8月16日，原告以原欠条为依据，再次诉诸法院，要求判令被告给付11575元欠款。诉讼中，被告张某坚持仍以空调等物品抵款，原告石某则要求以货币履行（物品已贬值）。
[主要观点]
本案在法院审理过程中主要有两种观点：一种观点认为，双方当事人之间继欠条之后又达成一份以货抵款协议，致使双方之间的法律关系性质发生变化，从原来的基于欠条的债权债务法律关系转化为以货抵款协议的新的合同法律关系。原告石某以原欠条起诉，其请求不能成立；原告应以后一协议向对方追偿合同之债。
另一种观点认为，原、被告达成的是一份代物清偿协议，代物清偿协议成立时，原债务并不消灭。代物清偿协议生效履行的关键在于有受领权的人现实地受领给付物。未发生现实受领给付的代物清偿协议，不能发生约定的效力和法律后果。故原告有权以原欠条为依据，提起给付之诉，以求自身权益的充分保护。
[作者的观点]
笔者认为，处理本案的关键在于对2月16日协议性质的正确认识，该协议是代物清偿还是属于债的更新。在现实经济生活中，债权人与债务人协商以物品或劳务抵还金钱债务较为常见，最典型的如上例之情形。由于我国法律未规定债的代物清偿制度，法学理论著作亦鲜有论及，司法实践中对债的代物清偿之要件、效力等基本内容缺乏正确的把握，常把代物清偿认定为债的更新,导致对同类案件的处理大相径庭，从而有损法律适用的安定性和人民法院司法权威性。本文拟对相关问题作一简要探讨，以期抛砖引玉。
一、代物清偿的涵义与特征
（一）、代物清偿的涵义
代物清偿，亦称债的代物给付，为清偿债务的方法之一，是指以他种给付代替原定给付的清偿，也即债权人同意债务人以负担新的债务作为履行原来债务的方法，在新债务未履行前，原债务并不消灭，当新债务履行后，原债务同时消灭。
（二）、代物清偿的特征
1、代物清偿为合同
代物清偿是债务人为清偿原债务而对债权人负担新债务，仍以当事人双方之意思表示一致为基础,故性质上为仍为合同。代物清偿合同通常由债权人与债务人订立，但是既然法律允许第三人清偿债务，代物清偿合同亦不妨由第三人与债权人订立。 代物清偿虽为合同，但并非当事人双方变更（更改）了前合同的内容，它只是履行方法（或标的）的变更，比如前合同履行标的是货币，后合同以房产代替，又如以劳务代替。代物清偿既为合同，则其签订、履行自应受合同法的规范，如：当事人必须有行为能力，意思表示必须真实，内容必须合法，等等。
2、代物清偿成立时原债务并不消灭
代物清偿合同成立时，债务人即负有履行新债务之义务，但对债权人而言，其原债权并未因代物给付合同的成立而归于消灭，债务人负担新债务乃是作为履行原债务的一种方式，新债务与原债务基于同一目的同时并存，只不过在履行期内债权人只能就新债务请求履行，新债务获满足后，原债务同步消灭。当然，根据合同自由原则，当事人亦不妨约定，代物清偿合同成立时，原债务即归于消灭，此种约定亦为有效，但此时即成立债法上的另一制度——债的更新，非属代物清偿。
二、代物清偿的构成要件
（一）必须有原债务存在
代物清偿系以清偿原债务为目的而负担新债务。因而代物清偿是有因行为，故应有原债务存在，代物清偿合同才能有效成立。倘若原债务不存在或无效或被撤销时，则为代物清偿合同之成立原因不存在或不合法，新债务自然不能成立。此种情况下，如果债务人已履行了新债务，可依不当得利之规定，请求债权人予以返还。
（二）必须以他种给付代替原定给付
代物清偿的“物”即履行的标的或在种类上或在性质上须不同于原定给付的标的。债的履行标的有财产、劳务与权利三种，原定以财产交付，现以劳务代替，此乃履行标的性质不同，原定以房屋交付，现以汽车交付，此乃履行标的种类不同。代物清偿只是履行标的或方式的改变。允许债务人以他种给付替代原定给付，是对债务人履行不能作出救济，这也并不损害债权人的任何利益。原定给付与替代给付在价值上一般需要相等，但如果在双方同意的情况下，也允许有部分差额。
（三）、必须有当事人双方关于代物清偿的合意
代物清偿既为合同行为，故须债权人与债务人之间有负担新债务以清偿旧债务之意思表示，要经过当事人双方要约和承诺。代物清偿协议是双方合意的产物，该协议自双方达成合意时成立。当然，债务既然可以由第三人清偿，自然也可以由第三人与债权人订立代物清偿合同 。如第三人与债权人订立合同，自愿承担原债务人的债务，但其新债务与原债务的主要内容相同时，则仅成立债务的转移，只有第三人承担的新债务与原债务履行标的相异时，才成立代物清偿。
（四）必须有债权人等有受领权的人现实地受领给付
仅有双方当事人答成合意，代物清偿协议成立，但并不生效，不产生合同上的权利义务关系，如同借用合同、保管合同一样，代物清偿协议在合同理论上属于实践性合同，必须有当事人一方实际交付标的物的行为，才能产生法律上的效果。
三、代物清偿的效力
（一）、代物清偿合同成立后，新债务当然成立。但此新债务并非原债务的继续，而是异于原债务之另一个债务。因此，关于原债务之抗辩，在新债务不得主张，此点应该是债权人接受代物清偿主要的利益所在，因为债务人不得以关于原债务的抗辩对抗债权人，债权人在代物清偿更容易实现债权。
（二）代物清偿合同成立后，新债务之清偿期未届至之前，债权人不得行使原债权。只有新债务不能履行，或无效或被撤销时，始能就原债务请求履行。因为虽然债权人有两个债权，但债权人既已同意债务人以新债务清偿原债务，即对债务人负有一定义务，也就是说，应先自新的、独立的债权寻求满足，债务人如履行了新债务，则等于同时履行了原债务。
（三）代物清偿合同成立后，如果新债务没有履行，原债务就并不消灭，所以原债务之担保等从债务自亦继续存在。这是因为当事人签订代物清偿合同，系以清偿原债务为目的，换个角度说，即是债务人对原债务的确认，因而，如代物清偿合同系债权人与债务人签订，则原债务之诉讼时效即应中断、重新起算，合同如仅系第三人与债权人订立，则原债务之诉讼时效不中断。
（四）新债务与原债务如均已届清偿期，则因新债务不履行时，其原债务并不消灭，债权人自然可以请求履行新债务，亦可以请求履行原债务。债务人如履行新债务时，原债务随同消灭；反之，如债务人履行原债务时，新债务失去了存在的原因亦随同消灭。
（五）如代物清偿合同系由第三人与债权人订立，则债权人是行使原债权还是行使新债权，不受限制。
四、代物清偿与债的更新之区别
(一)、债的更新的涵义
所谓债的更新（也称债的更改），是指设定新债以代替原债务并使原债务归于消灭的民事法律行为，也即当事人双方基于某种原因答成新的协议以完全代替原协议，新协议是以消灭原债为目的而设立的 ，新协议成立后，原债归于消灭。如当事人双方以买卖合同法律关系代替原来的租赁合同法律关系。债的更新起源于罗马法，后法国民法典及日本民法典从之。
（二）、债的更新的构成要件
债的更新构成要件如下：(1)须已经存在一个债务；(2)须产生一个新债务；(3)新债务的产生须以原债务为基础，但其要素、内容相异；(4)当事人须有更新债务的意思表示。
（三）、代物清偿与债的更新的区别
代物清偿与债的更新均系为债的清偿方法, 均系由债务人承担新的债务以履行原债务，二者之间极为相似，区别细微，在实务当中更是难以区分。
笔者认为,应从以下几个方面把握二者之间的区别：
1、依债的更新，债权人以新取得的债权代替原债权，依代物清偿，债权人只是受领他种现实给付而代替原定给付；
2、债的更新中原债消灭后有新债产生，代物清偿则不会产生新债；
财政部


关于印发《西部地区基层政权建设资金管理办法》的通知

财预[2013]90号



内蒙古自治区、广西壮族自治区、重庆市、四川省、贵州省、云南省、西藏自治区、陕西省、甘肃省、青海省、宁夏回族自治区、新疆维吾尔自治区、吉林省、湖北省、湖南省、海南省、江西省财政厅（局）：

为贯彻落实党中央、国务院关于实施西部大开发战略的重大决策，切实强化西部地区基层政权执政能力建设，规范西部地区基层政权建设资金管理，我部制定了《西部地区基层政权建设资金管理办法》。现予印发，请认真贯彻执行。

加强西部地区基层政权建设，有利于巩固执政基础，增强基层政府提供基本公共服务的能力，对加快西部地区经济社会发展、维护民族团结、确保边疆稳定具有重要意义。各级财政部门要高度重视，切实做好资金和项目管理工作，将中央对西部地区基层干部的关怀落到实处。

附件：西部地区基层政权建设资金管理办法


财 政 部

2013年6月19日



附件：

西部地区基层政权建设资金管理办法

第一章 总则

第一条 为贯彻落实党中央、国务院关于实施西部大开发战略的重大决策，进一步推进社会主义和谐社会的建设，切实加强西部地区基层政权执政能力，规范西部地区基层政权建设资金管理，提高资金使用效益，制定本办法。

第二条 本办法所称西部地区基层政权建设资金，是指中央财政设立的，用于改善西部地区乡镇党委、政府、人大机关办公条件的一般性转移支付资金。

第三条 西部地区基层政权建设资金的管理和使用应当遵循明确用途、突出重点、公开透明、注重实效的原则。

第二章 资金分配和下达

第四条 中央财政在年度预算中统筹安排西部地区基层政权建设资金。

第五条 省级财政可以根据本地区实际情况，安排资金与中央财政下达的转移支付资金一并使用。西部地区基层政权建设资金不要求县级财政配套。

第六条 西部地区基层政权建设资金分配对象为内蒙古、广西、重庆、四川、贵州、云南、西藏、陕西、甘肃、青海、宁夏、新疆等12个省（自治区、直辖市），以及吉林、湖南、湖北、海南、江西等省经国务院批准享受西部大开发财政转移支付政策市（自治州）。

第七条 财政部分配西部基层政权建设资金采用因素法，并考虑对各地区管理和使用转移支付资金的绩效评价和监督检查结果。

财政部于每年5月31日前，将当年西部基层政权建设资金下达省级财政部门；9月30日前，按照当年实际下达数提前向省级财政部门通知下一年度西部基层政权建设资金预算。

第八条 省级财政部门对县级财政部门下达西部地区基层政权建设资金时，应当以经审定批准的县级财政部门申报的年度项目投资额为基础，同时考虑对县级财政部门管理和使用转移支付资金以及项目实施情况的绩效评价和监督检查结果。

省级财政部门于每年6月30日前，将当年西部地区基层政权建设资金下达县级财政部门；11月30日前，提前向县级财政部门通知下一年度西部地区基层政权建设资金预算。

第九条 县级财政部门应当将省级财政部门提前通知的西部地区基层政权建设资金预算，全额列入年初预算。

第三章 资金管理和使用

第十条 西部地区基层政权建设资金实行中央、省、县分级管理。市级财政部门可以根据省级财政部门的规定行使有关的管理职责。

第十一条 省级财政部门负责制定本地区西部地区基层政权建设资金管理政策，汇总编制省级三年项目规划，依据省级三年项目规划批复县级申报的年度项目，组织实施对县级财政部门管理和使用西部地区基层政权建设资金以及项目实施情况的绩效评价和监督检查。

县级财政部门负责编制县级三年项目规划，向省级财政部门申报年度项目；依据省级财政部门批复的年度项目和下达的西部地区基层政权建设资金预算，组织乡镇实施项目。

第十二条 西部地区基层政权建设资金用于改善乡镇党委、政府、人大机关办公条件。具体包括：

（一）改建、扩建、维修办公用房。

（二）购买办公家具、基本办公设备、采暖设施等。

第十三条 西部地区基层政权建设资金不得用于人员支出、投资经商办企业，以及购置交通工具、移动电话和其他与资金使用原则及范围不相符的各项开支。

第四章 绩效评价和监督检查

第十四条 财政部依据程序客观公正、操作简便高效、结果横向可比的原则，对省级财政部门分配、下达、管理西部地区基层政权建设资金情况，以及所辖县级财政部门管理和使用西部地区基层政权建设资金情况进行绩效评价。

省级财政部门按照财政部的统一部署，对县级财政部门管理和使用西部地区基层政权建设资金情况实施绩效评价。

第十五条 财政部根据工作需要，对省级财政部门管理和使用西部地区基层政权建设资金情况进行监督检查。

省级财政部门对县级财政部门管理和使用西部地区基层政权建设资金的监督检查工作每年至少进行一次，监督检查结果应当及时报告财政部。

第十六条 对西部地区基层政权建设资金管理和使用中的违法行为，依照《财政违法行为处罚处分条例》等有关规定追究法律责任。

第五章 附 则

第十七条 省级财政部门应当依据本办法，按照财政管理科学化、精细化的要求，结合实际情况，制定本地区西部地区基层政权建设资金管理的具体规定，报财政部备案。

第十八条 本办法自发布之日起施行。2012年6月4日财政部发布的《西部地区基层政权建设资金管理办法》（财预〔2012〕285号）同时废止。