浅析证券回购纠纷中的若干法律问题

彭琰
全国很多在武汉、天津证券交易中心和STAQ系统设立席位并做了较大数额的证券回购业务的金融企业，近半年来，其工作重点转到了“清偿、追讨证券回购业务到期债务上。”这些债务数额巨大、环节复杂。认真研究这些纠纷中的法律问题，对于完善我国的金融法律体系和金融体制改革都有着重要意义。


一、 巨额债务形成的主要原因

(一)　金融企业在审批、注册程序中严重违法、违规，是造成纠纷的主要原因之一。

我国规范金融业的法律、法规不健全，加之有关主管机关和中介服务市场对做回购业务的主体资格的审核不严谨，这就使有些企业或个人利用这些空隙，欺诈、挪用巨额资金。

金融业在我国目前是个垄断性较强的行业，其经营风险在法律上和商务上较其它行业也大得多。因而，象发达国家一样，对从事金融业务的主体资格进行严格审核并从严管理，强化违法追究的力度，是十分必要的。例如，有一家金融单位将人民银行批准的金融许可证上的经营范围和法定代表人非法“变更”，其技术处理的方法很简单，就是将复印件涂改后再复印。因为中介服务市场和客户们通常是不会审查原件的，那么，仅仅利用这张伪造好的复印件就奠定了引诱巨资的基础。当债权人找到“债务人”，清偿到期债务时，债权人和“债务人”才发现真正的债务人已将巨款弄得不知去向了。对于在主体资格方面进行欺诈的行为，对该单位和负有责任的自然人应从严追究责任。

（二）　金融行业承包状况不规范

金融企业的主体资格是经严格审查和按特别法加以批准的。此种审批的目的就是为了降低金融企业在金融市场中的经营风险，从而保护广大投资者的利益。然而，一旦金融企业采用了不规范的承包经营方式，则对实现上述目的就是一个潜在的危害。

例如，金融企业与非金融企业（这些企业往往是没有固定资产的非生产型企业）签订了做“证券回购”业务的承包协议，该非金融企业所承担的唯一义务就是每年向发包的金融企业交一定的利润。至于通过这种业务方式所融来的资金数量多少、用途是什么、偿还情况如何，发包的金融企业概不过问。这些金融企业误认为，承包者欠债多少都与已无关了，承包者自担风险，自己独立承担民事责任。待债权人追讨到发包者头上，发包者仍认为“事不关已”，将责任全部推卸到承包者头上。显然，这在法律上是不能成立的。

二、 对证券回购纠纷中诉讼主体的认定

对于诉讼主体的认定是案件审判过程中最主要的问题。在证券回购纠纷中，对于诉讼主体的认定有其特殊性和复杂性。

金融业特殊性，一方面体现在其行业的垄断性，运作资金规模大和运作资金来源的大众性；另一方面还体现在金融公司派生出很多非独立法人资格的营业部门，有些企业与其下属的营业部门又建立了承发协议中的法律关系。例如，承包人与发包人在其承包协议中明确规定，承包期间的债权债务皆由承包人自身承担。然而，金融业的承包往往没有抵押金，即使有抵押金，该抵押金与其做的业务资金规模而言，仍属九牛一毛了。因而，这种风险抵押是毫无意义的。在这里，即使承包人抵押了几百万，但做的业务规模几个亿，多则几十个亿，承包人一旦还不了这些钱，若按照承包协议，这巨大的债务应由承包人承担。所有借钱券给该承包人的企业，是出于对发包人的偿还能力的充分依赖，而且，在交易之前发包人和承包人的承包关系往往是没有明示给客户的。这是较典型的交易双方意思表示不一致的情形。

因此笔者认为，金融业的发包人和承包人，对在承包期间承包人所欠的债务的承担，应有一个明确的规定。


三、 在证券回购的法律关系中公司人格应被否认问题

在处理证券回购纠纷过程中，发现一些具有独立法人资格的公司（甚至股份制公司）竟然能非法设立、非法经营，欠下巨额债务又能非法规避。因而，对这些公司人格的认定问题是理顺这些纠纷中的法律关系的重要环节。

公司人格的否认，并非对法人制度本身人，而恰恰是为了维护公司的独立性人格，维护公司必须有能力独立承担其民事责任这一法人制度，维护社会公共利益和公共秩序。

（一）在证券回购纠纷中，欠俩加强团结的公司往往是在注册资金数额上、专业人员素质上和公司的经济性质上等等都是与法律规定相关甚远的。有家公司，在其工商注册时提交的公司章程中明确写明，全部注册资金由一家公司出资，然而在其法人营业执照上上却写着：经济性质为股份制。象这种在公司设立时就规避法律，在经营中又逃避偿还债务的公司，势必给社会造成危害，因而对这种公司的人格应该完全邓以否认，其所欠债务应由投资方承担。很多人认为，只要取得工商管理部门的法人营业执照，就不能追究其主办单位或投资方的连带责任。笔者对此观点持否定态度。

（二）还有另一种情形，公司登记注册是完全符合法律规定的，但其资产远远不能偿还其债务，破产清算更是保护不了债权人的利益。这些公司的主管部门或呈报单位往往得到了这些公司负债加强团结的好处，例如使用了这些公司借来的钱，或者得到了利润分成，或者共同投资于一个本不该投的项目，或者合谋欺诈，将借来的钱窃为已有。

这是利用公司形态规避法律的典型例证。作为有足够偿还能力的特定主体，由于受法律规定的制约，无法实施某种行为，达到某种目的，便利用公司这一具有独立性的形态，在其旨意和控制下补入某一行为。其最终结果就是债权人没有权利追究该特定主体的民事责任，其下属的公司仅用九牛一毛的资产向债权人赔偿。这种结果对社会公众和债权人利益的侵害是极其严重的，如果任其发展，那么，社会的公平、正义及法律的尊严就无法体现出来了。


河南省三门峡市人民政府


三门峡市人民政府关于印发三门峡市牛羊屠宰管理办法的通知


各县（市）、区人民政府，开发区管委会，市政府各部门：
《三门峡市牛羊屠宰管理办法》业经市政府第42次常务会议审议通过，现予发布，请认真贯彻执行。
二OOO年五月十八日



三门峡市牛羊屠宰管理办法

　　第一条　为保障人民身体健康，充分尊重少数民族群众生活习俗，保证牛羊肉产品质量, 根据国家有关法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
　　第二条　凡在三门峡市城市规划区内从事牛、羊屠宰经营活动的单位和个人，必须遵守本管理办法。
　　第三条　市商品流通行政管理部门负责牛、羊屠宰的行业管理。
　　市工商、农业、卫生、技术监督、环保、物价、税务、土地、公安等部门，应当依照各自的职责，配合商品流通行政管理部门，共同做好牛、羊屠宰管理工作。
　　第四条　凡从事牛、羊屠宰经营活动的单位或个人，必须在市人民政府批准设置的定点屠宰厂内屠宰牛、羊。
　　第五条　定点屠宰厂的设置规划，由市商品流通行政管理部门按照统一规划、合理布局、有利流通、方便群众、便于检疫和管理的原则，结合本市实际制定，报市人民政府批准后组织实施。
　　第六条　设立定点屠宰厂，必须经市商品流通行政管理部门会同有关部门审核，报市人民政府批准后，方可取得定点屠宰厂资格。
　　屠宰厂取得定点资格后，应当按规定到当地工商行政管理部门办理营业执照。
　　第七条　定点屠宰厂由批准定点的人民政府颁发标志牌，定点屠宰厂标志牌应当悬挂于显著位置。
　　第八条　定点屠宰厂的选址，应当远离饮用水水源保护区，并符合国家环境保护的有关规定，不得妨碍或者影响所在地居民生活和公共场所的活动。
　　第九条　定点屠宰厂应当具备下列条件:
　　(一)有与屠宰规模相适应的充足水源，水质符合国家规定的城乡生活饮用水卫生标准；
　　(二)有符合国家规定要求的待宰间、屠宰间、急宰间以及牛、羊屠宰设备和运载工具；
　　(三)有依法取得健康证明和资格证书的屠宰技术人员；
　　(四)有经商品流通行政管理部门考核合格的肉品品质检验人员；
　　(五)有必要的肉品品质检验设备、冷藏设施、消毒设施、消毒药品和污染物处理设施；
　　(六)有牛、羊及牛、羊产品无害化处理设施；
　　(七)有符合《动物防疫法》规定的防疫条件；
　　(八)有健全的卫生管理制度;
　　(九)有符合生产经营清真食品所要求的条件。
　　第十条　定点屠宰厂屠宰牛、羊应当符合国家规定的技术要求和操作规程。
　　第十一条　定点屠宰厂屠宰的牛、羊，必须具有牛、羊产地动物防疫监督机构出具的检疫合格证明。
　　农民自养自宰自食的牛、羊，屠宰前必须经过检疫，但不得上市销售。
　　第十二条　定点屠宰厂的屠宰检疫，由动物防疫监督机构负责。
　　第十三条　牛、羊屠宰检疫的收费标准由市农业、商品流通行政管理部门会同市物价主管部门共同制定，报市人民政府批准后实行。
　　第十四条　定点屠宰厂必须建立严格的肉品品质检验制度,肉品品质检验的内容包括:
　　(一)传染性疾病和寄生虫病以外的疾病；
　　(二)有害腺体和有害物质；
　　(三)是否注水或者注入其他物质；
　　(四)屠宰加工质量;
　　(五)有关肉品品质的其他检验内容。
　　第十五条　定点屠宰厂对肉品品质检验合格的牛、羊产品，必须加盖统一的肉品品质检验合格验讫印章。检验不合格的牛、羊肉产品，必须在肉品品质检验人员的监督下，依照国家肉品卫生检验规程进行处理。未经肉品品质检验不得出厂。
　　第十六条　禁止对牛、羊或者牛、羊肉产品注水或者注入其他物质。
　　第十七条　从事牛、羊肉产品销售、加工的单位和个人，必须使用定点屠宰厂屠宰的牛、羊肉产品。
　　第十八条　牛、羊肉产品实行质量保证制度。
　　任何单位和个人，不得销售、加工病害、注水、变质等不符合质量和卫生标准的牛、羊肉产品。市区以外进入市区销售的牛、羊肉产品，必须到牛、羊定点屠宰厂进行检验，否则按擅自屠宰牛、羊处理。
　　第十九条　违反本办法规定，由市商贸、工商、公安、农业、卫生等部门，依照各自的职能依法处罚。
　　第二十条　牛、羊及牛、羊肉产品检疫、检验人员应对经其检疫、检验的牛、羊及牛、羊肉产品质量负责。检疫、检验人员在实施检疫、检验时，有错检、漏检行为的，应追究其责任。构成犯罪的，依法追究其刑事责任。
　　第二十一条　商品流通行政管理部门和其它有关部门的工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊、索贿受贿，依法给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
　　第二十二条　本办法所称牛、羊肉产品是指牛、羊屠宰后未经加工的胴体、肉、脂、脏器、血液、骨、头、蹄、皮。
　　第二十三条　 本办法自发布之日起施行。 各县(市)参照执行。