融合了人身关系和财产关系的夫妻忠诚协议,其性质属于广义契约。夫妻忠实协议应为人身权协议，为确保权益救济的最佳化,我国相关民事立法和民事司法实践应对“夫妻忠诚协议”所涉相关要素予以完善，例如应扩大离婚损害赔偿的法定事由，规制婚内侵权制度体系，增设配偶权制度等。

　　一、“忠诚协议”赔偿第一案

　　（一）案情简介

　　今日看到一则案例：2000年6月，周某与妻子杜某签署了一份“忠诚协议书”。协议约定，夫妻婚后应互敬互爱，对家庭、配偶、子女要有道德观和责任感。协议书中还特别强调了“违约责任”：若一方在婚期内由于道德品质的问题，出现背叛另一方的不道德的行为（婚外情），要赔偿对方名誉损失及精神损失费30万元。协议签订后不久，杜某就发现丈夫与其他异性有染。2002年5月，周某向法院提出离婚诉讼，同时，杜某以周某违反“夫妻忠诚协议”为由提起反诉，要求法院判令周某支付违约金30万元。法院经过审理查明后判决周某支付对方违约金30万元人民币。周某不服判决，向上海市第一中级人民法院上诉，但不久即撤诉。最终，周某赔偿杜某25万元人民币，当场一次性付清。

　　（二）案件引发的争论

　　此案就此了结。但该夫妻忠实协议是法律意义上的合同吗？如果是，那么是什么性质的合同？夫妻忠实协议是否应该得到法律的认可或在多大的程度上应该得到法律的认可？判断其效力的标准应该是什么呢？在回答这些问题之前，我们来看看国内外都是如何处理这样的问题的，以为更好地解决这些问题提供参考。

　　二、国内外相关立法与理论综述

　　（一）国内立法综述

　　从我国的相关立法来看，夫妻的忠实义务已为婚姻法所涵盖，婚姻法第四条规定：“夫妻应当相互忠实，相互尊重……”，将夫妻间的忠实义务纳入法律。同时，婚姻法第四十六条规定：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿：……2.有配偶者与他人同居的；……”该条的目的在于对配偶权侵害的，受害者在离婚时可以主张损害赔偿，虽只列举了四项离婚损害赔偿情形，但可通过法律解释的方法，对忠实协议违反的赔偿提供参考。

　　台湾地区亦有相关规定，“台湾地区民法典第981条、第993条规定：夫妻身份关系消灭、除妻应受再婚期间之限制外，各得自由再婚。因与他人通奸而经判决离婚或受刑之宣告者，不得与相奸人结婚”。[1]台湾“民法并无明定夫妻有守贞之义务。但，依‘民法’规定配偶通奸为离婚原因之一（‘民法’第1052条第1项第1款），且在刑法上有通奸罪之规定（‘刑法’第239条），因此学说上都一直认为夫妻互负守贞之义务。”[2]

　　香港地区“根据《婚姻诉讼条例》第11条，无论是呈请或申请离婚，法院解除婚姻契约的惟一理由就是婚姻已经‘破裂至无可挽救’。第11A（2）条指明，呈请人须先证明下列任何一项或多项事实，法院才能判定婚姻破裂至无可挽救：1、婚姻一方曾与第三者通奸，呈请离婚者无法忍受与对方继续共同生活”。[3]同时规定通奸的定义指“婚姻其中一方与异性结合”。[4]还规定“妻子被强奸，丈夫不能指她通奸。可是，丈夫强奸别人，妻子却可以指他通奸”。[5]

　　（二）学术观点综述

　　学术界对于忠实协议的性质问题争执不下，就其是否是法律上的合同的问题，形成了肯定说和否定说两种观点：

　　1、肯定说

　　肯定说认为当事人签订的夫妻忠实协议具有法律效力，法律应该承认当事人所签订的协议并赋予强制执行力。夫妻忠诚协议是婚姻关系的本质要求，是婚姻关系稳定的核心要素。夫妻忠诚协议是《婚姻法》中的“夫妻应当互相忠实”规范的具体化，符合《婚姻法》的原则和精神。

　　但在承认夫妻忠实协议效力的肯定说中对于赔偿数额是否应按照当事人的约定有不同认识。有学者认为应该完全承认夫妻忠实协议的效力，双方约定多少，法院就按多少裁判。而有些学者否认夫妻忠实协议赔偿数额的法律效力。认为只能根据实际损失的情况和现行法律关于精神损害赔偿方面的规定进行赔偿。

　　2、否定说

　　否定说否认夫妻忠实协议的法律效力，但否认说中又有不同的认识。主要观点如下：

　　（1）“亲情问题说”认为，“此类约定的履行与制裁，是亲情的问题，不是法律问题，法院并不适于处理此类复杂而敏感的亲情问题。所以，无论是从协议的目的还是内容来看，双方都无建立法律关系的意图，这是一个默示‘排除法院管辖’的协议，所以不受法院强制力保护”。[6]

　　（2）“道德义务说”认为，“《婚姻法》第4条规定的夫妻之间有相互忠实的义务，只是一个宣言，一种法律价值取向。结合最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的解释（一）》第3条，法律没有把夫妻双方相互忠实规定为一项义务。因为有配偶者与他人通奸或者发生‘婚外情’仅仅是道德问题，法律虽不鼓励，但也不应加以限制，当事人也不可以通过契约加以限制，即使是违反道德的行为也不应例外”。 [7]

　　（3）“违反填补原则说”认为，“侵权损害不能通过合同契约预定。在侵权法中实行的是填补损害的赔偿原则，如果允许当事人对此侵权损害事先约定，就违反了填补损害的原则，会造成有钱人任意侵犯他人权利的恶果”。[8]

　　（4）“人身不受限说”认为，“2004年修订的《中华人民共和国宪法》第37条第1款规定：‘中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯’。可见，人身自由是法定权利而不是约定权利。因此，通过人为约定的方式来限制公民的人身自由是不合法的。与情投意合的异性自愿发生性行为，属于人身自由权之一，是一种基本权利，高于其它权利。不能因为要保护其它权利而限制这一基本权利。”[9]确认夫妻忠实协议有效，将严重损害部分公民的基本人身自由。如果双方的感情恶化了，或者一方的道德素养降低了，甚至说一方的性能力降低无法满足对方了，难免就会有一方移情别恋，这时，夫妻忠实协议就成了个人追求幸福和自由的牢笼。如果这种协议有效，那么这个人就将生活在极度痛苦之中。[10]

　　（5）“隐私权说”认为，“个人隐私权、人格权应高于‘忠诚原则’。如果法院赋予‘忠诚协议’以法律效力，则为了确定一方当事人有‘违约行为’，一方当事人或人民法院就有举证证明和查证的义务。在这个过程中，势必会使婚姻另一方甚至是无辜第三者的隐私暴露于公众之下”。[11]

　　（二）国外相关立法和理论

　　在大陆法系和英美法系中，有国家和地区对夫妻忠实进行规定。不仅规定了夫妻忠实的表现形式，还规定了违反夫妻忠实应当承担的法律责任。

内蒙古自治区人民政府办公厅


内政办字〔2005〕378号

内蒙古自治区人民政府办公厅关于印发《内蒙古自治区人民政府办公厅工作规则》的通知

各盟行政公署、市人民政府，自治区各委、办、厅、局，各大企业、事业单位：
　　《内蒙古自治区人民政府办公厅工作规则》已经自治区人民政府同意，现予印发。


内蒙古自治区人民政府办公厅工作规则

第一章　总　　则


　　一、为强化服务意识，提高行政效能，推进自治区人民政府办公厅工作规范化、制度化、科学化，根据《内蒙古自治区人民政府工作规则》和有关规定，制定本规则。
　　二、自治区人民政府办公厅是协助自治区人民政府领导同志处理自治区人民政府日常工作的机构。自治区人民政府办公厅工作要以邓小平理论和“三个代表”重要思想为指导，全面落实以人为本、全面协调可持续的科学发展观和构建社会主义和谐社会的要求，认真贯彻党的路线、方针、政策和自治区党委、政府的各项部署，按照科学行政、民主行政、依法行政的要求，努力提高行政能力和管理水平，充分发挥协调、服务、督查等作用，认真履行办文、办会、办事等职能，切实为领导、部门、基层和群众提供优质高效服务。
　　三、自治区人民政府办公厅工作要适应政府职能的转变，积极参与政府决策，充分发挥参谋助手作用，不断强化责任意识、法律意识和服务意识，自觉接受法律监督、民主监督和舆论监督。健全内部各项规章制度。
　　四、自治区人民政府办公厅工作由自治区人民政府秘书长(政府办公厅主任)领导并主持。


第二章　主要职责


　　五、研究承办国务院和国务院办公厅，国家各部委，各省（区、市）人民政府，自治区党委、人大常委会的来文、来函，提出办理和落实意见，报自治区人民政府领导同志审批。
　　六、研究承办各盟行政公署、市人民政府和自治区人民政府各部门请示自治区人民政府的有关事项，提出办理和审核意见，报自治区人民政府领导同志审批。
　　七、负责起草和办理以自治区人民政府和政府办公厅名义制发的公文；组织起草自治区人民政府领导同志讲话及工作报告。
　　八、负责自治区人民政府各类会议的审批、协调和会务等工作，协助自治区人民政府领导同志组织实施会议决定事项。
　　九、按照自治区人民政府领导同志的意见，对自治区人民政府部门间有争议和分歧的重要问题进行协调，报自治区人民政府领导同志决定。
　　十、督促检查各盟行政公署、市人民政府和自治区人民政府各部门对自治区人民政府文件、会议决定事项和领导同志有关批示的执行落实情况，及时向自治区人民政府领导同志报告；组织、指导人大代表建议、政协委员提案办理工作。
　　十一、建立和完善自治区人民政府办公厅紧急突发事件应急机制，协助自治区人民政府领导同志组织处理自治区境内发生的突发公共事件和紧急事项。
　　十二、负责自治区人民政府值班工作，及时向自治区人民政府领导同志报告重要和紧急情况，协助处理各地区、各部门向自治区人民政府反映的重要问题。
　　十三、负责政务信息的采编和政府系统办公自动化建设工作。
　　十四、负责自治区人民政府各类文件、会议材料的蒙文翻译工作。
　　十五、负责自治区人民政府机关后勤保障和政府机关大院安全保卫工作。
　　十六、负责管理自治区党委政府信访局、自治区人民政府直属机关事务管理局、自治区无线电管理委员会办公室和自治区政府采购中心。
　　十七、办理自治区人民政府、国务院办公厅交办的其他事项。


第三章　会议制度


　　十八、自治区人民政府办公厅实行党组会议、秘书长办公会议、厅主任办公会议和秘书长厅主任碰头会议制度。
　　十九、党组会议由政府办公厅党组书记主持召开，政府办公厅党组成员参加。主要任务是传达学习党中央、国务院和自治区党委、政府的重要会议、文件和指示精神，研究贯彻措施；研究政府办公厅机关党的工作及人事、干部工作，讨论决定机关工作中的重大问题。党组会议一般每月召开一次，如需要可临时召开。政府办公厅党组成员因故不能出席党组会议，会前须向党组书记请假。
　　二十、秘书长办公会议由自治区人民政府秘书长或秘书长委托副秘书长主持召开，视会议内容召集相关部门和人员参加。主要任务是研究部署一个时期的有关工作，协调、安排和落实自治区人民政府领导同志布置的有关工作。秘书长办公会议不定期召开。
　　二十一、厅主任办公会议由政府办公厅主任或主任委托副主任主持召开，有关处室、单位负责同志参加。主要任务是研究部署政府办公厅内部日常工作。厅主任办公会议不定期召开。
　　二十二、秘书长厅主任碰头会议由自治区人民政府秘书长主持召开，政府办公厅党组成员、助理巡视员，党委政府信访局局长，直属机关事务管理局局长，政府采购中心主任，政府办公厅各处室负责人参加。主要任务是通报和沟通有关工作情况。秘书长厅主任碰头会议每周一上午定期召开。


第四章　公文审批制度


　　二十三、自治区人民政府办公厅承办和受理的各类公文，要符合国务院《国家行政机关公文处理办法》的规定。公文审批按照制度化、规范化、程序化和领导同志分工负责的原则办理。发至旗县的公文坚持蒙汉文并行制度。
　　二十四、凡报送自治区人民政府和政府办公厅的公文，坚持一个入口，统一由政府办公厅秘书一处专人签收、登记、分发，并依照有关程序、按领导分工逐级送审，其他政务处室和人员不得直接受理需正常办理的公文。
　　二十五、自治区人民政府办公厅受理各盟市、各部门报送自治区人民政府的请示、报告，可由自治区人民政府职能部门解决的，一般转有关部门或由一个部门牵头商有关部门研究办理，并直接答复来文单位；确需自治区人民政府研究解决的重要事项，政府办公厅转相关部门研究提出书面意见，报自治区人民政府审定后批复或答复来文单位。对盟市、部门报请以自治区人民政府或政府办公厅名义发文的文稿，如需征求有关部门的意见，盟市报送的，由政府办公厅负责转有关部门征求意见；部门报送的，由其自行征求有关部门意见。如有关部门反馈的意见不一致时，主办部门应分别列出各方理据，由政府办公厅协调后报自治区人民政府领导同志决定。
　　二十六、自治区人民政府办公厅受理的公文，原则上按来文单位归口送请自治区人民政府分管副秘书长签批。如来文事项涉及多个副秘书长分管的工作，则报请归口分管来文单位的副秘书长阅示、其他副秘书长阅知。如分管副秘书长认为来文事项应由其他副秘书长办理或提出意见，可由分管副秘书长签给相关副秘书长。若相关副秘书长意见不统一时，须向秘书长汇报后再作决定。
　　二十七、对政策性、专业性较强的公文，经政府办公厅秘书一处受理登记并报分管领导同意后，先转请政府办公厅相关政务处室或自治区有关部门进行审核把关，再由政府办公厅秘书一处按程序逐级送审。规范性文件和涉及法律法规事项的公文必须经自治区人民政府法制部门审核。自治区人民政府各类会议纪要和需要印发的领导讲话，一律由政府办公厅相关政务处室审核把关，送有关领导签发，经政府办公厅相关政务处室负责人注发后，送政府办公厅秘书一处印发。为了确保公文的质量，所有以自治区人民政府和政府办公厅名义制发的公文，在送印前要由专人进行审核把关。
　　二十八、自治区人民政府办公厅接收公文后，秘书一处签收、登记、分发、拟办、送审环节须在2个工作日内完成；有关主席、秘书长批办审签环节须在3个工作日内完成；相关政务处室承办的公文须在3个工作日内完成。急件随到随办。自治区人民政府及政府办公厅领导同志接收公文后，应当签署明确意见，即使需要缓办的公文，也要明确签署意见，不得拒收、拒签公文或无故积压公文。
　　二十九、转请有关盟市、部门提出意见的公文，要明确办理时限。特急件随到随办，急件须在3个工作日内办理完毕，平件须在15个工作日内办理完毕。因情况特殊，按规定时限办理不完的，有关盟市、部门应及时向政府办公厅作出书面说明，否则将视为同意。政府办公厅公文承办人员对转请有关盟市、部门提出意见的公文要及时催办，在规定时限前2个工作日、规定时限到期日，必须分别催办一次，催办记录要明确记载于公文运转单上。催办未果，要提出处理意见，及时报告有关领导同志批示。经政府办公厅转请有关盟市、部门直接答复或研处的公文，一经转出，即视为办结。
　　三十、自治区人民政府便函类文件用印，须经自治区人民政府分管领导同志审批，自治区人民政府办公厅便函类文件用印，须经政府办公厅分管领导同志审批。


第五章　政务信息制度


　　三十一、政务信息工作要以领导科学决策和政府机关工作需求为重点，及时反映全区改革发展稳定和政府工作的重要情况及热点、难点问题，为自治区人民政府领导同志把握全局、分析形势、发现问题、科学决策、指导工作提供全面、及时、准确、规范的信息服务。
　　三十二、自治区人民政府办公厅要适时向各盟市、旗县和各部门、驻外办事处、各信息联系点通报信息报送要点，进行信息约稿并及时通报信息报送稿件的采用情况，做好信息工作的部署、考核及奖惩。根据需要适时组织信息工作交流。在依法保密的前提下，实现信息资源的共享。
　　三十三、自治区人民政府办公厅各处室要结合工作实际，及时收集、整理和报告有关重大事项信息，做到工作职责范围内的紧急重大事项信息不漏收、漏报，为自治区人民政府领导同志决策提供参考。
　　三十四、加强电子政务建设，加快网络化办公进程，提高办文、办会、办事效率，降低行政成本，创新工作方式，积极开发和应用各种方便、适用、快捷的现代办公软件。自治区人民政府和政府办公厅的非涉密性公文，要通过政府网站、政报等及时公布。


第六章　政务值班制度


　　三十五、自治区人民政府总值班室由政府办公厅领导轮流带班，主要负责处理正常工作时间以外、公休日和节假日的突发事件和紧急事项。为便于工作，带班领导要及时将自己正常工作时间以外、公休日和节假日的去向和联系方式告知总值班室。
　　三十六、自治区人民政府总值班室实行24小时值班制，以保证自治区人民政府与国务院、国家各部委、自治区人民政府各部门以及各盟市之间联系畅通，保证政府办公厅机关工作正常运转。在具体工作中，要认真执行《内蒙古自治区人民政府总值班室工作制度》，努力提高规范化服务水平。
　　三十七、自治区人民政府总值班室协助自治区人民政府领导同志处置自治区境内发生的突发公共事件和紧急事项。政务值班工作实行首办负责制，按照报告及时、处置果断、措施得力的原则，协助自治区人民政府领导同志迅速处理各类突发和紧急事件，并按有关规定编写《值班快报》和《内蒙古值班信息》。


第七章　政务督查制度


　　三十八、政务督查工作实行责任制、考核制和通报制，层层明确责任，一级抓一级，强化督查落实，做到事事有人管，件件有着落。对重大事项和重要工作部署，自治区人民政府办公厅领导同志要亲自督促检查，协调解决有关问题并抓好各项工作制度的落实。
　　三十九、政务督查工作的重点是：自治区党委、政府重大决策，重要会议、文件决定事项，重要工作部署贯彻落实情况；党中央、国务院和自治区党委、政府领导同志批示交办事项的落实情况；自治区人民代表大会及其常务委员会对政府有关工作的决定、决议的落实情况；全国和自治区人大代表建议、政协提案的办理情况和办复质量；群众普遍关心、社会关注的热点、难点问题的解决情况。
　　四十、政务督查工作要注重实效，进一步健全和完善运转协调、责任明确、反馈及时的督查工作机制。

第八章　工作纪律要求

　　四十一、自治区人民政府办公厅全体工作人员要牢固树立全心全意为人民服务的宗旨，认真贯彻执行党的路线、方针、政策和自治区党委、政府的重要决定，坚持不懈地加强学习，发扬理论联系实际的学风和求真务实的精神，深入调查研究，为领导决策提供真实情况和科学依据。调查研究工作要有目的、求实效，要深入基层、深入群众、深入实际，认真分析和把握经济社会生活中的新情况、新问题、新矛盾，充分发挥参谋助手、督促检查和协调服务作用。
　　四十二、自治区人民政府办公厅全体工作人员要保持和发扬良好的思想作风和严谨的工作作风，识大体，顾大局，在工作中既分工负责，又通力合作，相互配合，努力营造和谐有序的工作氛围。
　　四十三、自治区人民政府办公厅要努力适应政府职能的转变，大力精简会议和文件，提高办文、办会、办事的质量和效率，改进服务方式和手段，不断提高服务水平。
　　四十四、自治区人民政府办公厅全体工作人员要严格遵守党政机关干部廉洁自律的有关规定，自重、自省、自警、自励，树立正确的权力观、地位观、利益观，增强抵御腐朽思想侵蚀的能力，筑牢思想道德防线。进一步健全党风廉政建设责任制，努力维护廉洁勤政的良好形象。
　　四十五、自治区人民政府秘书长、副秘书长，政府办公厅副主任和各处处长陪同自治区人民政府领导同志出席内事活动，由自治区人民政府领导同志决定。对各地区、部门和单位的各类庆祝会、纪念会、典礼和剪彩仪式等礼仪性活动，一般应谢绝出席。
　　四十六、自治区人民政府秘书长、副秘书长，政府办公厅副主任和各处处长参加外事活动，按有关规定执行并严格遵守外事工作纪律。
　　四十七、自治区人民政府办公厅实行出差报告审批制度。自治区人民政府副秘书长、政府办公厅副主任随同自治区人民政府领导同志出差，事先应报告自治区人民政府秘书长(政府办公厅主任)；自治区人民政府副秘书长、政府办公厅副主任自行安排的出差，须经自治区人民政府秘书长(政府办公厅主任)同意；政府办公厅各处处长出差，须经自治区人民政府分管副秘书长或政府办公厅副主任同意。
　　四十八、自治区人民政府秘书长、副秘书长、政府办公厅副主任外出时，所分管的工作应指定或委托一位领导同志代管并告知有关处室，各有关处室负责同志要做好工作上的配合和衔接，以保证各项工作的及时处理。